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注冊資產評估師報考條件_2004年注冊資產評估師經濟法考試大綱

更新時間:2018-05-26 來源:資產評估師 點擊:

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經濟法考試大綱

一、經濟法基礎知識

(一)考試目的

本部分主要介紹法理學、民法學和經濟法學方面的基本知識。通過考試主要測驗考生對法理學、民法學和經濟法基本制度主要內容的認知和熟悉程度,促使應試者提高法學和經濟法、民法知識水平。

(二)考試基本要求

1.了解法的概念、特征和法的表現形式;熟悉我國社會主義市場經濟法律體系。

2.了解經濟法的概念、調整對象、基本原則;了解經濟法律關系的概念、本質和構成要素以及經濟法律關系的產生、變更和消滅;熟悉我國經濟法的制度體系。

3.熟悉法人制度、代理制度;掌握訴訟時效和期限;熟悉物權、債權概念和特征;掌握財產所有權制度。

4.熟悉法律責任的種類;掌握民事、行政和刑事責任的方式。

(三)要點說明

1.訴訟時效和期限

訴訟時效是指權利不行使達到一定期間而失去訴訟保護的制度。

(1)訴訟時效的種類。我國民法規定了兩種訴訟時效,即普通訴訟時效和特別訴訟時效。普通訴訟時效是指由民事普通法規定的,適用于法律無特殊規定的各種民事法律關系的訴訟時效。根據民法通則的規定,普通訴訟時效期間為兩年,從知道或者應當知道權利被侵害時起計算。特別訴訟時效是指民事普通法或者特別法規定的,僅適用于特別民事法律關系的訴訟時效。其特殊之處在于:一是只能適用于法律特別規定的民事法律關系;二是其期間不同于普通訴訟時效。根?lt;民法通則)第一百三十六條的規定,以下四種情況適用一年訴訟時效:①身體受傷害要求賠償的;②出售質量不合格的商品未聲明的;③延付或拒付租金的;④寄存財物被丟失或毀損的。

(2)訴訟時效的中止、中斷和延長。訴訟時效的中止,是指在訴訟時效完成以前,因發生法定事由,使權利人不能行使權利,因而暫停計算訴訟時效期間,待中止事由消除后,繼續計算訴訟時效期間。

根據我國《民法通則》的規定,只有訴訟時效期間的最后6個月內發生中止事由,才能中止訴訟時效的進行。在訴訟時效中止的情況下,中止事由發生前已經經過的時效期間仍然有效,等到時效在進行時,前后期間合并計算。

訴訟時效中斷,是指在訴訟時效進行中,因發生一定的法定事由而使已經經過的時效期間統統歸于無效,待中斷事由結束后,訴訟時效期間重新開始計算。在重新起算的訴訟時效期間內,如果再次發生中斷事由,則訴訟時效再次中斷。(民法通則)規定,訴訟時效因提起訴訟、當事人提出要求或者同意履行義務而中斷。

訴訟時效的延長。<民法通則)規定,有特殊情況的,人民法院可以延長訴訟時效期間。關于訴訟時效延長的事由和延長的時間,法律沒有明文規定,由人民法院根據實際情況確定。

2.財產所有權制度

所有權,屬于民事法律關系主體財產權中的物權。物權是指權利人對物質性財富的直接支配和利用的權利。所有權,則是指所有者依法對自己的財產享有占有、使用、收益和處分的權利。它是物權中最完整、最充分的權利。

所有權的合法取得有兩種方式,即合同取得和繼承取得。合同取得,就是通過買賣合同,買方支付相應價款而取得賣方的財產,即取得所有權。繼承取得,是指財產所有人依據國家繼承法,按照本人意愿通過預立遺囑的方式處分其所有的財產,繼承人在遺囑生效后依法取得被繼承人的財產所有權。此外,也可通過接受他人贈與的方式,合法取得所有權。國家所有權通過特殊的非民事手段而取得。

所有權的消滅有以下方式: (1)權利人將所有權轉讓給他人;(2)權利人放棄所有權;(3)所有權主體消滅,包括自然人的死亡和社會組織的終止;(4)所有權客體滅失;(5)被國家依法收繳。

3.法律責任

法律責任,是指法律關系主體違反了法律、法規而依法應當由法律關系主體及其責任人員承擔的法律后果,或者說是國家專門機關對違法、犯罪行為而采取的處分或懲罰措施。承擔法律責任的形式主要有三種:民事責任、行政責任和刑事責任。根據(民法通則)的規定,民事責任的承擔方式主要有以下幾種:(1)停止侵害;(2)排除妨礙;(3)消除危險;(4)返還財產;(5)恢復原狀; (6)修理、重作、更換; (7)賠償損失;(8)支付違約金;(9)消除影響、恢復名譽;(10)賠禮道歉。根據我國行政處罰法的規定,行政處罰主要有以下幾種:(1)警告; (2)罰款; (3)沒收違法所得、沒收非法財物;(4)責令停產、停業;(5)暫扣或吊銷許可證和營業執照。我國<刑法)規定了9種具體的刑種,其中包括5種主刑即管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑;4種附加刑,即罰金、剝奪政治權利、沒收財產和驅逐出境。

二、資產評估法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹資產評估法律制度的基本知識、適用范圍、管理體制,國有資產評估項目管理和法律責任。通過考試主要測驗考生對資產評估法律制度的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.熟悉資產評估的概念;熟悉資產評估法律制度中的基本概念;了解資產評估法制化的意義妥饔謾U莆展?兇什?攔老钅抗芾?;熟悉违反资?攔婪?芍貧扔Φ背械5姆?稍鶉巍?br> 2.掌握資產評估法規所明確的應當進行資產評估的經濟行為;掌握資產評估法規所明確的可以不進行資產評估的經濟行為;熟悉資產評估法規所明確的其他需要進行資產評估的經濟行為;熟悉資產評估法規所明確的資產范圍。

3.熟悉資產評估管理機構;掌握資產評估機構的權利和義務以及資產評估機構的設立、合并、分立、變更和終止;熟悉國家資產評估行政管理部門對資產評估機構的管理;熟悉外商投資資產評估機構和來華執業的外國資產評估機構的規定;掌握國家資產評估行政管理部門對資產評估人員的管理。

4.熟悉資產占有單位的法律責任;掌握資產評估機構和注冊資產評估師的法律責任;熟悉資產評估管理人員的法律責任;熟悉資產評估人員違反(刑法)第二百二十九條應當承擔的刑事責任。

(三)要點說明

1.資產評估的適用范圍

國有資產占有單位有下列經濟行為之一的,應當對相關的國有資產進行評估:

(1)整體或部分改建為有限責任公司或者股份有限公司;

(2)以非貨幣資產對外投資;

(3)合并、分立、清算;

(4)除上市公司以外的原股東股權比例變動;

(5)除上市公司以外的整體或者部分產權(股權)轉讓;

(6)資產轉讓、置換、拍賣;

(7)整體資產或者部分資產租賃給非國有單位;

(8)確定涉訟資產價值;

(9)法律、行政法規規定的其他需要進行評估的事項。

國有資產占有單位有下列經濟行為之一的,可以不進行資產評估:

(1)經各級人民政府及其授權部門批準,對整體資產企業或者部分資產實施無償劃轉;

(2)國有獨資企業、行政事業單位下屬的獨資企業(事業單位)之間的合并、資產(產權)劃轉、置換和轉讓。占有國有資產的單位有其他經濟行為的,當事人認為需要的,可以進行國有資產評估。

評估的資產范圍包括:流動資產、長期投資、固定資產、無形資產及其他資產。對負債及所有者權益也要進行對應調整。

2.資產評估機構的設立、合并、分立、變更和終止

(1)設立資產評估機構可以采取合伙制的形式,也可以采取有限責任公司的形式。資產評估機構的設立須經省級(含計劃單列市)資產評估管理部門批準。

(2)合并與分立。有限責任公司形式的資產評估機構可以依照(公司法)的有關規定進行合并、分立,資產評估機構的合并、分立須經省、自治區、直轄市和計劃單列市以上資產評估管理部門批準。

(3)變更與終止。資產評估機構的名稱、通信地址、合伙人、出資人、法定代表人、評估部門負責人等發生變動的,應在變動之日起15天內到原發證機關辦理變更手續。

3.資產評估機構的權利和義務

資產評估機構的權利:

(1)資產評估機構有權在法律規定的業務范圍內接受資產占有單位的委托,也可以接受經占有單位同意、與被評估資產有關的其他當事人的委托,或是資產評估行政管理部門的委托,依法獨立從事資產評估業務。

(2)資產評估機構承擔評估業務不受地區和行業的限制,既可以承接本地和本行業的資產評估業務,也可以承接外地、境外和其他行業的資產評估業務。

(3)資產評估機構實行有償服務,有權依法收取資產評估費用。

(4)資產評估機構有權要求資產占有單位如實提供評估所需的各種資料。

資產評估機構的義務:

(1)資產評估機構必須依法獨立、客觀、公正地從事資產評估業務。

(2)資產評估機構對資產占有單位所提供的數據資料以及評估結果,應嚴格保密。

(3)評估機構和評估人員如與委托單位或其他當事人有利害關系,應當回避。

(4)資產評估機構應按照評估協議中確定的期限完成評估工作。

4.對注冊資產評估師的管理

國家對注冊資產評估師實行執業資格制度管理。凡按規定通過考試,取得中華人民共和國注冊資產評估師(執業資格證書),并經注冊登記的人員,方可從事資產評估業務。獲得執業資格證書的人員,表明已具備執業的能力和水平,該證書作為依法申請執業的依據。

注冊資產評估師執業資格實行注冊登記制度。中國資產評估協會和省級資產評估協會負責注冊資產評估師執業資格的注冊管理工作。

參加注冊資產評估師執業資格考試的人員,考試合格者取得資格證書后,須在3個月內到當地省級評估協會申請辦理注冊登記手續。

5.國有資產評估項目管理

(1)國有資產評估項目核準管理。經國務院批準實施的重大經濟事項涉及的國有資產評估項目,由國務院國有資產監督管理委員會核準。經省級(含計劃單列市)人民政府批準實施的重大經濟事項涉及的國有資產評估項目,由省級國有資產監督管理機構負責俗肌?br> (2)國有資產評估項目的備案管理。國有資產評估項目備案,是指國有資產占有單位按有關規定進行資產評估后,在相應的經濟行為發生前將評估項目的有關情況專題向國有資產監督管理機構、集團公司、有關部門報告并由后者受理的行為。

國有資產評估項目備案工作實行分級管理。中央管理的企業集團公司及其子公司的資產評估項目備案工作,由國務院國有資產監督管理委員會負責。子公司以下企業的資產評估項目備案工作,由集團公司或者有關部門負責。地方管理的占有國有資產的單位的資產評估項目備案工作比照前述原則辦理。

評估項目涉及多個國有產權主體的,按國有股最大股東的資產財務隸屬關系辦理備案手續;持股比例相等的,經協商可委托其中一方辦理備案手續。

(3)國有資產評估項目的抽查管理。國有資產評估項目抽查,是指各級國有資產監督管理機構定期或不定期地選取具體的評估項目,對評估各方當事人相關行為和評估報告的真實性、合法性進行檢查,依法行使監督職能的行為。

6.資產評估機構和評估人員的法律責任

對資產評估機構的違法行為實施行政處罰的單位,是省級人民政府財政部門(國有資產監督管理機構),對嚴重違法行為,國務院財政部門可以直接進行處罰。

對資產評估機構違法行為的行政處罰種類包括:

(1)警告;

(2)罰款;

(3)沒收違法所得;

(4)暫停執行部分或全部業務,暫停執業的期限為3-12個月;

(5)吊銷資產評估資格證書。資產評估機構對處罰決定不服的,可以依法申請行政復議或提起行政訴訟。

注冊資產評估師有下列情形之一的,由注冊管理機構視其情節輕重,給予警告、暫停執業直至吊銷執業資格的處罰:

(1)在執業期間,違反法律、法規規定買賣委托方的股票或債券;

(2)利用執行業務之便,索取、收受委托方不正當的酬金或其他財物,或者謀取其他不正當的利益;

(3)允許他人以本人名義執行業務;

(4)同時在兩個或者兩個以上的資產評估機構執行業務;

(5)違反法律、法規的其他行為。

三、產權管理法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹國有資產監督管理、產權界定管理、國有資產產權登記管理和產權交易管理方面的法律規定。通過考試主要測驗考生對產權管理法律制度的熟悉和掌握程度o

(二)考試基本要求

1.了解國有企業財產的概念;掌握企業國有資產監督管理暫行條例有關內容;熟悉國有企業監事會的規定;掌握企業法人財產權。

2.掌握產權界定方面的法律規定,包括產權界定的概念、原則、標準、全民單位之間的產權界定和產權界定的程序、產權界定的標準、中外合資企業和股份制企業的產權界定、產權界定的程序;熟悉產權界定的法律責任和糾紛處理。

3.熟悉國有資產產權登記的基本知識,包括國有資產產權登記的概念、意義和作用;熟悉國有資產產權登記法;掌握行政事業單位資產產權登記和企業國有資產產權登記;熟悉產權登記的一般程序和違反產權登記的法律責任。

4.熟悉產權交易的概念、特征、原則和法律責任。掌握產權交易的監督管理和產權交易的程序。

(三)要點說明

1.國有資產監督管理

(1)國有資產監督管理機構的設置模式。國有資產監督管理機構采取"兩級三層"的設置模式,即國務院、省級政府和(地)市級政府分別設立國有資產監督管理機構。各級政府的國有資產監督管理機構相互之間沒有行政隸屬關系,相互之間的資本流動重組,依據市場原則平等交易,不能搞行政劃撥。但上級政府國有資產監督管理機構依法對下級政府的國有資產監督管理工作進行指導和監督。國有資產可以分為經營性國有資產、非經營性國有資產和資源性國有資產,目前國有資產監管機構監管的范圍,是中央政府和地方政府所屬企業(不含金融類企業)的國有資產,從總體上說這些國有資產屬于經營性國有資產。

(2)企業負責人管理。企業負責人,是指企業法定代表人和依法行使決策、監督、經營及其他職權的主要負責人,包括:①企業法定代表人;②公司董事會、監事會成員;③企業經理人員;④企業財務負責人及其他負責人。此外,總經濟師、總工程師及總法律顧問等其他企業負責人是執行企業特定管理職責的管理者,也屬于企業負責人。

(3)企業法人財產權。企業享有法人財產權,依法獨立支配國家授予其經營管理的財產,政府和監督機構不得直接支配企業法人財產。除法律另有規定外,政府和監督機構不得以任何形式抽取注入企業的資本金,不得調取企業財產,不得以任何名義向企業收取任何費用。國家對企業承擔的財產責任以投入企業的資本額為限,企業以其全部法人財產獨立承擔民事責任。

2.國有資產產權界定

(1)產權界定的概念。產權界定,主?覆撇??腥ㄒ約壩氬撇??腥ㄏ喙氐鈉淥?撇?ǖ慕綞ǎ?簿褪槍?乙婪ɑ?植撇??腥ê途???、使用权等?ü槭簦?魅犯骼嗖?ㄖ魈逍惺谷ɡ?牟撇?段Ъ骯芾砣ㄏ薜姆?尚形??br> (2)產權界定的適用范圍和基本原則。產權界定適用的經濟行為范圍為:占有、使用國有資產的單位,發生下列情形的,應當進行產權界定:①與外方合資、合作的;②實行股份制改造和與其他企業聯營的;③發生兼并、拍賣等產權變動的;④國家機關及其所屬事業單位創辦企業和其他經濟實體的;⑤國有資產管理部門認為需要界定的其他情形。產權界定應遵循以下兩個原則:①對國有資產所有權的界定應遵循國家統一所有、政府分級分工管理的原則。②產權界定應遵循"誰投資,誰擁有產權"的原則。

(3)產權界定的程序。①建立由國有資產監督管理機構、稅務部門、社會公證性中介機構和企業參加的產權界定小組,具體負責企業產權界定工作。②查閱有關資料和原始憑證。③對企業資產進行清理和界定。④經界定屬于國有資產的,由企業填報"國有資產產權界定表",報同級國有資產監督管理機構認定。⑤經認定的國有資產,要明確管理主體。⑥調整會計賬目,屬于政府部門投資的,辦理登記手續。

3.國有資產產權登記

行政事業單位資產產權登記由財政部門負責,其主要內容有:①單位名稱、住所、負責人及單位上級主管部門;②預算管理形式;③單位資產總額;④國有資產總額;⑤財政部門規定的其他事項。行政事業單位產權登記分為設立產權登記、變動產權登記和撤銷產權登記三種。

企業國有資產產權登記由國有資產監督管理機構負責,其內容主要有:①出資人名稱、住所、出資金額及法定代表人;②企業名稱、住所及法定代表人;③企業的資產總額;④企業的負債總額;⑤企業所有者權益;⑥企業實收資本;⑦企業國有資本;⑧企業投資情況;⑨國有資產管理部門規定的其他事項。企業國有資產產權登記分為占有產權登記、變動產權登記和注銷產 權登記。

4.國有資產產權交易

產權交易是指交易雙方當事人依照法律的規定和合同的約定,通過購買、出售、兼并、拍賣等方式,將一方當事人所享有的企業產權轉讓給另一方當事人,而使被交易企業喪失法人資格或改變法人實體的法律行為。

(1)產權交易的監督管理。國有資產監督管理機構負責企業國有產權轉讓的管理工作。國有資產監督管理機構對企業國有產權轉讓履行下列監管職責:①按照國家有關法律、法規的規定,制定企業國有產權交易監管制度和辦法;②決定或者批準所出資企業國有產權轉讓事項,研究、審議重大產權轉讓事項并報本級人民政府批準;③選擇確定從事企業國有產權交易活動的產權交易機構;④負責企業國有產權交易情況的監督檢查工作;⑤負責企業國有產權轉讓信息的收集、匯總、分析和上報工作;⑥履行本級政府賦予的其他監管職責。

(2)企業國有產權轉讓的程序。①內部審議。②清產核資、審計與資產評估。③披露轉讓信息。④提出受讓條件,審查受讓方條件。⑤確定轉讓方式。⑥簽訂產權轉讓合同。⑦支付轉讓價款,處置轉讓收益。⑧辦理相關產權登記手續。(3)企業國有產權轉讓的批準程序。①確定批準機構。②審查相關文件。③關鍵行業、領域產權轉讓的特殊要求。

四、企業法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹和闡述企業法及其表現形式,包括個人獨資企業法、合伙企業法、外商投資企業法和企業破產法方面的內容。通過考試主要測驗考生對企業法律制度和企業破產法的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解企業的概念和特征。

2.了解企業法的概念、表現形式和主要內容。

3.了解個人獨資企業的概念與法律特征。

4.掌握個人獨資企業的設立、解散和清算。

5.熟悉個人獨資企業的投資人及事務管理。

6.了解合伙企業的概念和特征。

7.熟悉合伙企業的設立,掌握合伙企業的財產、事務執行以及與第三人的關系。

8.熟悉合伙企業的入伙、退伙、解散和清算。

9.熟悉中外合資經營企業的概念、法律特征。

10.掌握中外合資經營企業的設立條件、合營期限、終止、組織機構和經營管理。

11.熟悉中外合作經營企業的概念、組織形式與組織機構。

12.掌握中外合作經營企業的利潤分成與資本回收。

13.熟悉外資企業的概念、法律地位、組織形式與經營管理。

14.熟悉企業破產和企業破產法的概念。

15.掌握破產案件的管轄、申請、受理和債權人會議。

16.掌握和解整頓,掌握破產宣告和破產清算。

(三)要點說明

1.個人獨資企業設立的條件

在中國境內設立個人獨資企業,必須具備下列條件:

(1)投資人為一個自然耍?br> (2)有合法的企業名稱;

(3)有投資人申報的出資;

(4)有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件;

(5)有必要的從業人員。

個人獨資企業設立的程序。申請設立個人獨資企業,應當由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業所在地的登記機關提交設立申請書、投資人身份證明、生產經營場所使用證明等文件。委托代理人申請設立登記時,應當出具投資人的委托書和代理人的合法證明。登記機關在收到設立申請文件之日起15日內,應當對符合<個人獨資企業法)規定條件的,予以登記,并發給營業執照;對不符合法律規定條件的,不予登記,但應當給予書面答復,說明不予登記的理由。個人獨資企業的營業執照的簽發日期,為個人獨資企業成立日期。

個人獨資企業解散和清算的內容。個人獨資企業有下列情形之一時,應當解散:

(1)投資人決定解散;

(2)投資人死亡或者被宣告死亡,無繼承人或者繼承人決定放棄繼承;

(3)被依法吊銷營業執照;

(4)法律、行政法規規定的其他情形。投資人自行清算的,應當在清算前15日內書面通知債權人,無法通知的,應當予以公告。債權人應當在接到通知之日起30日內,未接到通知的應當在公告之日起肋日內,向投資人申報其債權。個人獨資企業解散后,原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任,但債權人在五年內未向債務人提出償債請求的,該責任消滅。清算期間,個人獨資企業不得開展與清算目的無關的經營活動。個人獨資企業清算結束后,投資人或者人民法院指定的清算人應當編制清算報告,并于15日內到登記機關辦理注銷登記。

2.合伙企業的財產

合伙企業存續期間,合伙人的出資和所有以合伙企業名義取得的收益均為合伙企業的財產。合伙企業的財產由全體合伙人依法共同管理和使用。各合伙人對執行合伙企業事務享有同等的權利,可以由全體合伙人共同執行合伙企業事務,也可以由合伙協議約定或者全體合伙人決定,委托一名或者數名合伙人執行合伙企業事務。合伙企業對其債務,應先以其全部財產進行清償。合伙企業財產不足清償到期債務的,各合伙人應當承擔無限連帶清償責任。

3.中外合資經營企業的組織形式和設立

中外合資經營企業的組織形式是有限責任公司。中外合資經營企業的設立條件:應當能夠促進中國經濟的發展和科學技術水平的提高,有利于社會主義現代化建設。國家鼓勵、允許、限制或者禁止設立合營企業的行業,按照國家指導外商投資方向的規定及外商投資產業指導目錄執行。

中外合資經營企業設立程序:在中國境內設立合營企業,必須經中華人民共和國商務部審查批準。批準后,由商務部發給批準證書。凡是具備法定條件的,也可以經國務院授權的有關省、自治區、直轄市的人民政府或者國務院有關部門審批。申請者應當自收到批準證書之日起1個月內,按照國家有關規定,向工商行政管理機關辦理登記手續。合營企業的營業執照簽發日期,即為該合營企業的成立日期。

4.中外合資經營企業的組織機構

中外合資經營企業的組織機構包括董事會和經營管理機構。董事會是合營企業最高權力機構,決定企業的一切重大問題。合資經營企業的經營管理機構,負責日常的經營管理工作。經營管理機構是由總經理1人、副總經理若干人和總工程師、總會計師等高級管理人員組成??偨浝?、副總經理由企業董事會聘請,可以由中國公民或外國公民擔任,或由中外雙方分別擔任。

5.中外合資經營企業的合營期限和終止

舉辦中外合資經營企業,屬于國家規定鼓勵和允許投資項目的合營各方可以在合同中約定合營期限,也可以不約定合營期限。

中外合資經營企業的終止,有以下幾種情況:

(1)合營期限屆滿;

(2)企業嚴重虧損無力繼續經營;

(3)合營一方不履行協議、合同和章程規定的義務,致使企業無法繼續經營;

(4)企業因自然災害或戰爭等不可抗力遭受嚴重損失,無法繼續經營;

(5)合營企業未達到經營目的,同時又無發展前途;

(6)合營企業合同、章程所規定的其他解散原因已經出現。

6.中外合作經營企業的利潤分成與資本回收

中外合作經營企業在利潤分配方式上有較大的靈活性:既可以實行利潤分成也可以實行產品分成。分成比例按雙方在合同中的約定,同時可以按此約定承擔風險和虧損。中外合作經營企業中,合作各方可以約定在合作項目投資或開業后一定期間內,由外國合作者逐年回收其投資本金,到合作期滿時,全部投資收回,合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有。

7.破產案件的管轄、申請和受理

破產案件由債務人住所地人民法院管轄。破產的申請可以由債權人或債務人申請,凡提出破產申請均應采用書面形式。破產案件的受理:人民法院收到破產申請后,應當對債務人是否達到了破產界限以及破產申請是否提供丁規定的材料進行審查,并在7日內決定是否立案。法院受理破產案件后,對債權人申請破產的,應當在10日內通知債務人。人民法院受理破產案件后,應當在10日內在法院公告欄張貼破產受理公告。

8.和解整頓

和解和整頓是法院依法裁定宣告企業破產之前的一種重要程序,又稱預防破產程序。和解是指債務人和債權人會議就企業延期清償債務的期限等問題達成和解協議,經法院認可后,由法院公告中止破產程序。整頓是指被申請破產的企業和債權人會議達成和解協議后,由企業上級主管部門主持對企業進行整頓,使其在一定期限內,扭虧為盈以清償債權人的債務。

9.破產宣告和破產清算

破產宣告的條件:(1)債務人不能清償債務且與債權人不能達成和解協議的; (2)債務人不履行或者不能履行和解協議的;(3)債務人在整頓期間有<破產法)第二十條規定情形,由法院依法終結整頓的;(4)債務人在整頓期滿后,不能按和解協議清償債務的。破產清算,法院應當自宣告企業破產之日起15日內成立清算組,接管破產企業,清算破產企業的財產,負責對破產財產進行保管、清理、估價、拍賣和分配等。

五、公司法律制度

(一)考試目的

本部分介紹公司法基本知識,重點闡述公司的設立、組織機構、公司的債券、財務會計、合并分立、破產解散和清算方面的法律規定。通過考試主要測驗考生對公司法律制度的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解公司的概念、種類。

2.熟悉公司法的概念和適用范圍。

3.熟悉有限責任公司和國有獨資公司的概念和特征。

4.掌握有限責任公司的設立、組織機構。

5.熟悉股份有限公司的概念和特征。

6.掌握股份公司的設立和組織機構、股份發行、轉讓。

7.掌握上市公司資產評估。

8.熟悉公司債券的概念、主體,掌握公司債券的發行和轉讓。

9.掌握公司的財務和會計。

10.熟悉公司的合并、分立。

11.掌握公司的破產、解散和清算。

12.熟悉外國公司分支機構的法律地位。

13.掌握外國公司的分支機構的設立和權利義務。

14.熟悉違反公司法的法律責任,掌握清算組及其成員的法律責任;了解其他有關機構的法律責任。

(三)要點說明

1.有限責任公司的設立

有限責任公司設立的條件有:

(1)股東符合法定人數;

(2)股東出資達到法定資本最低限額;

(3)股東共同制定公司章程;

(4)有公司的名稱,建立符合有限責任公司要求的組織機構;

(5)有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。股東的出資方式有貨幣、實物、工業產權、非專利技術、土地使用權。

公司設立的程序,一種是登記設立,另一種是批準成立。采取批準設立的具體程序有:

(1)制定公司章程;

(2)審批;

(3)股東繳納出資;

(4)申請設立登記;

(5)簽發出資證明書。

2.有限責任公司的組織機構

有限責任公司的組織機構包括股東會、董事會、監事會和經理。如果股東人數較少和公司規模較小,可不設董事會,只設一名執行董事,并由其兼任公司經理,同時,可不設監事會。

3.股份有限公司的設立

股份有限公司的設立條件有:

(1)發起人符合法定人數;

(2)發起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額;

(3)股份發行、籌辦事項符合法律規定;

(4)發起人制定公司章程,并經公司創立大會通過;

(5)有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構;

(6)有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。

發起人的出資方式與有限責任公司股東的出資方式相同。股份有限公司的設立方式有發起設立和募集設立兩種。

股份有限公司的設立程序比有限責任公司的設立程序復雜,其具體設立程序是:

(1)制定公司章程;

(2)經過國務院授權的部門或者省級人民政府批準;

(3)發起人認領股份、繳納股款;

(4)向社會募股,包括向國務院證券管理部門提出申請,并經其核準;向社會公告招股說明書,附公司章程,并制作認股書;發起人與證券經營機構簽訂承銷協議,由證券經營機構承銷;

(5)召開創立大會;

(6)申請設立登記。

4.股份有限公司的組織機構

股份有限公司的組織機構包括股東大會、董事會、監事會。

各個組織機構的地位、組成、職權、會議的召開、議事方式和表決程序、會議記錄、公司的董事、監事、經理的任職資格及其義務的限制等,都應掌握。

5.股份有限公司的股份發行、轉讓

股份發行是股份有限公司為了募集股本而出售或分配自己的股份的行為。股份的發行可以分為設立發行和發行新股兩類。股份轉讓是出讓人將其股東權轉移給受讓人,出讓人喪失股東資格,受讓人取得股東資格的過程。一般來說,股份可以自由轉讓,但是,為了加強股票交易的管理,公司法對股份的轉讓作了若干限制性的規定。

6.上市公司資產評估

上市公司必須進行資產評估的有:

(1)改組為募集設立的股份有限公司,發行上市股票;

(2)由定向募集公司轉為社會募集公司;

(3)老股份制企業重新規范,股票上市交易;

(4)境外上市;

(5)股票已在國內上市需在境外上市,或已在境外上市需在國內上市;

(6)已發行上市股票,需要增發其他種股票;

(7)以非現金資產配發股票;

(8)涉及上市公司兼并、收購、轉讓股權、對外投資等經濟行為;

(9)已進行過資產評估,但評估不是為上述目的,或自評估基準日起超過1年時間的。

7.公司的財務和會計

應掌握財會工作的法律要求、利潤分配的順序、公積金和公益金的用途。其中稅后利潤的分配順序是:

(1)彌補虧損;

(2)支付違反稅法繳納的滯納金和罰款、違反合同的違約金和賠償金、支付沒收的財物損失等;

(3)按10%提取法定公積金和5%-10%法定公益金,當法定公積金累計金額超過公司注冊資本50%時,可不再提??;

(4)經股東會議決議,提取任意公積金;

(5)分配股東紅利。

8.公司的解散和清算

公司的解散是指已經成立的公司,因章程或法律規定的特定事項發生,而使公司法人資格歸于消滅。解散的條件有:

(1)公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現;

(2)股東會決議解散;

(3)公司違反法律、行政法規被依法責令關閉的,如公司設立或其他登記事項有弄虛作假,情節嚴重的;

(4)因公司合并或分立需要解散的。

公司的清算是指了結已解散公司的一切法律關系,并依法分配公司財產。公司清算的具體事宜,由清算組負責組織進行。清算組的職權主要有:

(1)清理公司的財產,分別編制資產負債表和財產清單;

(2)通知或公告債權人;

(3)處理和清算與有關的公司未了結的業務;

(4)清繳所欠稅款;

(5)清理債權和債務;

(6)處理公司清償債務后的剩余財產;

(7)代表公司參與民事訴訟活動。

清算的程序包括:

(1)清算組按法定時間書面通知或公告債權人,債權人按法定時間向清算組申報債權,并提供證明材料和有關債權的說明。

(2)清算組在編制公司資產負債表和財產清單后,制定清算方案,并報股東會或有關主管機關確認。

(3)如果公司財產不足清償債務的,應當立即向法院申請宣告破產,待法院宣告破產后,清算組應將清算事務移交給法院;如果公司財產足夠清償公司債務的,分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用、繳納所欠稅款、清償公司債務。

(4)公司財產清償上列各項后,才能分配尚有剩余的財產,有限責任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

(5)最后由清算組制作清算報告,報股東會或主管機關確認,并報公司登記機關注銷公司登記,公告公司終止。

9.外國公司的分支機構的設立和權利義務

外國公司的分支機構的設立條件:

(1)必須在中國境內指定分支機構代表人或代理人;

(2)必須有與其經營活動相適應的資金。設立程序為先向中國政府提出申請,經中國有關主管機關批準后,依法在登記機關辦理登記注冊,領取營業執照,分支機構應當在其名稱中標明該外國公司的國籍及責任形式。

分支機構的權利義務:

(1)外國公司的分支機構在其經營業務范圍內享有經營權,其合法權益受中國法律保護。

(2)外國公司的分支機構必須遵守中國的法律,不得損害中國的社會公共利益。

(3)外國公司撤銷其在中國境內的分支機構時,必須依法清償債務,并按照公司法規定的清算程序進行清算。未清償債務之前,不得將其分支機構的財產移至中國境外。

六、證券法律制度

(一)考試目的

本部分主要依據我國現行證券法的規定,介紹證券法的基本知識,證券發行制度、證券交易制度、限制和禁止的證券交易行為、上市公司的收購、證券機構、法律責任等方面的法律規定。通過考試主要測驗考生對證券法律制度的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解證券的概念及其種類。

2.熟悉證券法的適用范圍和基本原則。

3.了解股票發行的概念、種類。

4.掌握股票發行的條件、程序。

5.掌握債券發行的條件、程序和債券發行的管理。

6.掌握股票上市交易的條件、程序。

7.熟悉股票交易的暫停與終止。

8.熟悉債券交易的條件、程序。

9.掌握上市公司的持續信息公開制度。

10.熟悉限制和禁止的證券交易行為的一般規定。

11.掌握禁止內幕交易行為的規定。

12.熟悉禁止操縱證券市場行為的規定。掌握操縱證券市場的四種行為。

13.熟悉禁止虛假陳述和信息誤導行為的規定。

14.熟悉禁止欺詐客戶行為的規定。掌握禁止證券公司及其從業人員從事損害客戶利益的六種欺詐行為。

15.熟悉上市公司收購的方式。熟悉上市公司收購的要約方式及協議方式。

16.掌握上市公司收購的程序和規則。

17.掌握上市公司收購的法律后果。

18.了解證券交易所的機構設置、人員管理、競價交易規則。

19.熟悉證券公司的種類、設立條件。

20.熟悉證券公司的業務范圍、規則。

21.熟悉證券登記結算機構的設立及職能。

(三)要點說明

1.股票發行的條件、程序

應掌握設立發行股票的條件、改組設立發行的條件、增資發行股票的條件。股票發行程序包括申請、審核、公開信息、簽訂股票承銷協議、備案等;如果國務院證券監督管理機構對已作出的核準股票發行的決定,發現不符合法律、行政法規規定的,應當予以撤銷。

2.公司債券發行的條件、程序

應掌握公司債券發行的主體條件、實質條件、禁止性條件;

企業債券發行的條件;發行債券的程序包括申請、審批、公開信息、債券審批決定的撤銷、承銷協議的簽訂、備案;債券的發行要執行國家的各項規定。

3.股票上市交易的條件、程序

股份有限公司申請其股票在證券交易所上市交易,應符合下列條件:

(1)股票經國務院證券管理部門批準已向社會公開發行;

(2)公司股本總額不少于人民幣5000萬元;

(3)開業時間在3年以上,最近3年連續盈利;原國有企業

依法改建而設立的,或者本法實施后新組建成立的,其主要發起人為國有大中型企業的,可連續計算;

(4)持有股票面值達人民幣1000元以上的股東人數不少于1000人,向社會公開發行的股份達公司股份總額的25%以上;公司股本總額超過人民幣4億元的,其向社會公開發行股份的比例為15%以上;

(5)公司在最近3年內無重大違法行為,財務會計報告無虛假記載;

(6)國務院規定的其他條件。

股票交易的程序包括申請與核準,向證券交易所提出申請、安排上市,上市公告。

4.信息公開制度是指證券發行人及其他證券主體,依照法律規定的方式,將與證券發行和交易有關的重大信息予以公開的一種法律制度。

5.內幕信息的知情人員、內幕信息

知悉證券交易內幕信息的知情人員或者非法獲取內幕信息的其他人員,不得買入或者賣出所持有的該公司的證券,或者泄露該信息或者建議他人買賣該證券。

6.上市公司收購的程序和規則

上市公司收購的程序和規則包括:

(1)報告和公告持股情況。

(2)收購要約。

(3)終止上市交易和應當收購。

(4)報告和公告收購情況。

7.上市公司收購的法律后果

(1)在上市公司收購中,收購人對所持有的被收購的上市公司的股票,在收購行為完成后的6個月內不得轉讓。

(2)收購行為完成后,被收購公司不再具有公司法規定的條件的,應當依法變更其企業形式。

(3)通過要約收購或者協議收購方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的,屬于公司合并、被撤銷公司的原有股票,由收購人依法更換。

8.上市公司收購的法律后果

(1)在上市公司收購中,收購人對所持有的被收購的上市公司的股票,在收購行為完成后的6個月內不得轉讓。

(2)收購行為完成后,被收購公司不再具有公司法規定的條件的,應當依法變更其企業形式。

(3)通過要約收購或者協議收購方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的,屬于公司合并、被撤銷公司的原有股票,由收購人依法更換。 ·

七、金融法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹了銀行法、票據法、保險法和外匯管理法的內容。通過考試主要測驗考生對金融法律制度的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解商業銀行的概念、經營原則。

2.熟悉商業銀行的設立條件、組織機構。

3.掌握商業銀行的業務管理規定。

4.了解有關票據的法律關系。

5.了解票據行為、票據權利。

6.掌握匯票的法律規定。

7.熟悉本票和支票的法律規定。

8.了解違反票據法的法律責任。

9.熟悉保險合同;掌握財產保險合同。

10.熟悉保險公司的設立條件及程序。

11.熟悉保險經營規則。

12.了解保險代理人和保險經紀人。

13.了解外匯、外匯管理。

14.熟悉外匯管理的主要內容。

15.熟悉違反外匯管理法的法律責任。

(三)要點說明

1.商業銀行法規定商業銀行經營的業務商業銀行可以經營下列部分或者全部業務:

(1)吸收公眾存款;

(2)發放短期、中期和長期貸款;

(3)辦理國內外結算;

(4)辦理票據承兌與貼現;

(5)發行金融債券;

(6)代理發行、代理兌付、承銷政府債券;

(7)買賣政府債券、金融債券;

(8)從事同業拆借;

(9)買賣、代理買賣外匯;

(10)從事銀行卡業務;

(11)提供信用證服務及擔保;

(12)代理收付款項及代理保險業務;

(13)提供保管箱服務;

(14)經國務院銀行業監督管理機構批準的其他業務。

2.匯票是出票人簽發的,委托付款人在見票時或者在指定日期五條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據。匯票分為銀行匯票和商業匯票。

3.匯票的出票

匯票的出票是指出票人作成匯票并將其交付給他人的一種票據行為。出票的效力表現在:出票人簽發匯票后,即承擔保證該匯票承兌和付款的責任,匯票付款人負有代出票人付款的義務,收款人則取得付款請求權和追索權。

匯票上絕對必要記載的事項有:

(1)表明"匯票"的字樣;

(2)無條件支付的委托;

(3)確定的金額;

(4)付款人名稱;

(5)收款人名稱;

(6)出票日期;

(7)出票人簽章。

4.匯票的背書

背書是指在匯票背面或者粘單上記載有關事項并簽章的票據行為。背書的效力包括:

(1)票據權利的移轉,即背書成立后,票據上的一切權利因背書而轉移給被背書人;

(2)票據責任的擔保,即背書人因背書而對其后手負擔保承兌和擔保付款的責任;

(3)票據權利證明,指票據權利的有效移轉,可以用背書連續的形式予以證明。所謂"背書連續",是指在票據轉讓中,轉讓票據的背書人與受讓票據的被背書人在票據上的簽章依次前后銜接。

5.匯票的承兌

承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據行為。提示承兌是指持票人向付款人出示匯票,并要求付款人承諾付款的行為。定日付款或出票后定期付款的匯票,持票人應當在匯票到期日前向付款人提示承兌;見票后定期付款的匯票,持票人應當自出票日起1個月內向付款人提示承兌;見票即付的匯票無需承兌。應當提示承兌的匯票未按規定期限提示承兌的,持票人喪失對其前手的追索權。

付款人對向其提示承兌的匯票,應當自收到提示承兌的匯票之日起3日內承兌或者拒絕承兌。付款人收到持票人提示承兌的匯票時,應當向持票人簽發收到匯票的回單,回單上應當記明匯票提示承兌日期并簽章。

6.匯票的保證

保證是票據債務人以外的第三人擔保票據債務履行的票據行為。(票據法)規定,保證不得附有條件,附有條件的,不影響對匯票的保證責任。保證人為兩人以上的,保證人之間承擔連帶責任。

7.匯票的付款

票據付款,是指票據上的付款人支付票據金額以消滅票據關系的行為。匯票付款包括提示和付款兩個階段。

8.匯票的追索權

追索權是指當匯票不獲承兌、不獲付款或有其他法定原因時,持票人向其前手請求償還票據金額、利息及其他法定費用的一種票據權利。被迫索人向追索權人清償后,可以再向其他匯票債務人行使再追索權。

9.財產保險合同

財產保險合同是以財產及其有關利益為保險標的的保險合同。其特征是:財產保險合同的標的是財產和與財產有關的利益;財產保險的目的在于彌補事故損害所造成的損失;財產保險合同適用保險代位權。

八、信托與證券投資基金法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹了信托法和證券投資基金法的重點內容。通過考試主要測驗考生對信托與證券投資基金法律制度熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解信托的概念、特征和信托的種類。

2.了解信托法的概念。

3.熟悉信托設立的條件和無效信托。

4.掌握信托財產的概念、范圍和信托財產獨立性的具體表現。

5.熟悉信托當事人和信托投資公司。

6.熟悉投資基金的特點和分類。

7.熟悉基金財產和基金管理人。

8.掌握基金合同。

9.了解基金的運作與信息披露。

10.熟悉基金合同的變更、終止與基金財產清算。

(三)要點說明

1.信托財產的概念和范圍

信托財產,是指受托人承諾依法設立的信托而取得的委托人合法所有的財產。受托人在管理、處分信托財產中取得的收益等利益,也屬于信托財產。

信托財產包括委托人合法所有并且合法信托的下列財產:

(1)貨幣資金;

(2)有價證券,包括支票、匯票、股票、債券、提單、倉單、存單等;

(3)動產,包括車輛、設備等;

(4)不動產,包括土地、房屋及其附著物;

(5)債權,包括因合同、票據等行為產生的債權及其擔保債權,受托人依法不得專事討債業務,但可以經營債權,如債權轉讓、抵銷、折股等業務。

法律、行政法規禁止流通的財產,如土地所有權、礦藏、毒品、珍稀動植物等,不得設立信托。限制流通的財產,經有關主管部門批準,可以作為信托財產,如外幣、貴金屬、文物等。

2.信托財產的獨立性及其獨立性的具體表現

為防止受托人及其利害關系人(如債權人)對信托財產不當行使權利,解決信托財產名義上歸受托人所有、實質上歸委托人所有的所謂"雙重所有權"沖突,立法確立了信托財產獨立制度,即信托財產獨立于受托人自己所有的財產(即固有財產)。

信托財產獨立性具體表現在:

(1)信托財產與委托人的非信托財產相區別。

(2)信托財產與受托人的固有財產相區別,不能歸入受托人的固有財產或者作為固有財產的一部分。受托人因法定事由終止時,如受托人死亡或者受托人被依法解散、撤銷、宣告破產,信托財產不屬于受托人遺產或者清算財產。

(3)信托財產非因法定事由,不得強制執行。

(4)信托財產因受托人管理、處分產生的債權,不得與受托人固有財產產生的債務相互抵銷。

(5)受托人管理、處分的不同委托人的信托財產產生的債權債務,相互之間不得抵銷。

3.基金合同

基金管理人、基金托管人和基金份額持有人的權利、義務,依法在基金合同中約定?;鸸芾砣?、基金托管人依照<證券投資基金法)和基金合同的約定,履行受托職責?;鸱蓊~持有人按其所持基金份額享受收益和承擔風險。

基金合同應當包括下列內容:募集基金的目的和基金名稱;

基金管理人、基金托管人的名稱和住所;基金運作方式;封閉式基金的基金份額總額和基金合同期限,或者開放式基金的最低募集份額總額;確定基金份額發售日期、價格和費用的原則;基金份額持有人、基金管理人和基金托管人的權利、義務;基金份額持有人大會召集、議事及表決的程序和規則;基金份額發售、交易、申購、贖回的程序、時間、地點、費用計算方式,以及給付贖回款項的時間和方式;基金收益分配原則、執行方式;作為基金管理人、基金托管人報酬的管理費、托管費的提取、支付方式與比例;與基金財產管理、運用有關的其他費用的提取、支付方式;基金財產的投資方向和投資限制;基金資產凈值的計算方法和公告方式;基金募集未達到法定要求的處理方式;基金合同解除和終止的事由、程序以及基金財產清算方式;爭議解決方式;當事人約定的其他事項。

九、土地與房地產管理法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹國家關于土地資源的權屬、保護、管理和建設用地的法律規定;房地產開發用地、房地產開發管理、房地產交易管理、房地產產權登記管理等方面的法律規定。通過考試主要測驗考生對土地管理法律制度和房地產法律制度的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解土地管理法的概念。

2.熟悉土地權益包括土地的所有權和使用權。

3,熟悉土地用途管理制度。

4.了解土地利用總體規劃的概念。

5.熟悉制定土地利用總體規劃的程序。

6.了解土地調查和土地統計制度。

7.熟悉占用耕地補償制度和基本農田保護制度。

8.了解禁止閑置、荒蕪耕地和鼓勵開發未利用土地等的規定。

9.熟悉建設用地的權屬關系和審批程序。

10.了解建設用地的補償和安置規定。

11.了解房地產和房地產法的概念。

12.熟悉房地產開發用地管理。

13.熟悉房地產的開發管理。

14.了解房地產交易的概念和原則。

15.掌握房地產轉讓和房地產抵押。

16.了解房地產產權登記管理的概念和作用。

17.熟悉地產產權登記和房產產權登記。

18.掌握房地產抵押登記。

19.了解違反土地管理法和房地產管理法的責任。

(三)要點說明

1.房地產轉讓

房地產轉讓,是指房地產權利人通過買賣、贈與或者其他合法方式,將其房地產權利轉移給他人的行為。房地產買賣是最主要的房地產轉讓方式。以出讓方式取得土地使用權的,土地使用權享有者轉讓房地產時,應當符合以下條件:

(1)按照出讓合同的約定,已經支付全部土地使用權出讓金,并辦理手續,取得土地使用權證書;

(2)已按照出讓合同的約定進行投資開發,屬于房屋建設工程的,完成開發投資總額的25%以上,屬于成片開發土地的,已形成工業用地或者其他建設用地條件;

(3)轉讓房地產時,房屋已經建成的,還應當持有房屋所有權證書。以劃撥方式取得土地使用權的,土地使用權享有者一般不能轉讓其占用的房地產。確需轉讓的,應當按規定報請有批準權的人民政府審批。

商品房預售,應當符合以下條件:

(1)預售方已全部交付土地使用權出讓金,并辦理手續,取得土地使用權證書;

(2)預售方持有建設工程規劃許可證和施工許可證;

(3)按提供的預售商品房計算,預售方投入的建設資金達到工程建設總投資的25%以上,并已確定施工進度和竣工交付日期;

(4)已辦理預售登記,并取得商品房預售許可證明。預售方應當按照國家有關規定將預售合同報縣以上人民政府房管部門和土地管理部門登記備案。

2.房地產抵押

房地產抵押,是指抵押人用其合法的房地產,以不轉移占有的方式向抵押權人提供債務履行擔保的行為。債務人不履行債務時,債權人(抵押權人)有權依法以抵押的房地產拍賣所得的價款優先受償。根據法律規定,土地使用權抵押時,其地上建筑物、其他附著物隨之抵押。地上建筑物、其他附著物抵押時,其占用范圍內的土地使用權也隨之抵押。

依照法律規定,以下房地產可以設定抵押權:

(1)依法取得的房屋所有權,連同該房屋占用范圍內的土地使用權;

(2)依法通過出讓、轉讓方式取得的土地使用權;

(3)法律規定的其他可以抵押的房地產。

法律規定不得設定抵押權的房地產包括以下幾種:

(1)權屬有爭議的房地產;

(2)用于教育、醫療、市政等公共福利事業的房地產;

(3)列入文物保護的建筑物和有重要紀念意義的其他建筑物;

(4)已依法公告列入拆遷范圍的房地產;

(5)被依法查封、扣押、監管或者以其他形式限制的房地產;

(6)依法不得抵押的其他房地產。

3.房地產抵押登記

房地產抵押合同自簽訂之日起30日內,抵押當事人應當到房地產所在地房地產管理部門辦理房地產抵押登記。房地產抵押合同自抵押登記之日起生效。

以取得房屋所有權證書的房地產抵押的登記機關應當在原(房屋所有權證)上做他項權利記載后,由抵押人收執,并向抵押人頒發<房屋他項權證)。以預售商品房或者在建工程抵押的,登記機關應當在抵押合同上作記載。抵押的房地產在抵押期間竣工的,當事人應當在抵押人領取房地產權屬證書后,重新辦理房地產抵押登記。

抵押合同發生變更或者抵押關系終止時,抵押當事人應在變更或終止之日起15日內,到原登記機關辦理變更或者注銷抵押登記。

十、知識產權法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹專利法、商標法和著作權法。通過考試主要測驗考生對知識產權法律制度的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解知識產權的概念。

2.熟悉知識產權的特征。

3.了解知識產權的國際保護。

4.熟悉專利和專利法的概念。

5.掌握專利法的主體和客體、授予專利權的條件等實體規范和程序規范。

6.熟悉專利的申請、審查和批準,專利權的期限、終止和無效,專利的實施和專利權的保護。

7.掌握專利資產的評估規定。

8.熟悉商標和注冊商標。

9.掌握商標的續展、轉讓和使用許可。

10.熟悉商標使用的管理和商標專用權的保護。

11.熟悉著作權和著作權法的概念與原則。

12.掌握著作權的主體和客體、歸屬、著作權的保護、限制和許可使用。

(三)要點說明

1.專利法的主體和客體、授予專利權的條件

專利權的主體,是指有權提出專利申請并取得專利權的單位和個人。專利權的客體,是指依法可以取得專利權的發明創造,即專利權的載體。我國專利權的客體是:發明、實用新型、外觀設計。

授予專利權的條件。授予專利權的發明和實用新型,應當具備新穎性、創造性和實用性。授予專利權的外觀設計,應當同申請日以前在國內外出版物上公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似,并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。

2.專利資產的評估規定

專利資產是指專利權、專利申請權以及與之相關的資產。我國的專利資產評估工作由國家國有資產評估行政管理部門和國務院專利行政部門共同管理。

國有專利資產占有單位發生下列情形之一的,應當依法進行專利資產的評估:

(1)轉讓專利申請權、專利權的;

(2)國有企業和事業單位作為法人在變更或終止前需要對專利資產作價的;

(3)以國有專利資產與外國公司、企業、其他經濟組織或個人合資、合作實施的,或者許可外國公司、企業、其他經濟組織或個人合資、合作實施的;

(4)以專利資產作價出資成立有限責任公司或股份有限公司的;

(5)需要進行專利資產評估的情形。

非國有專利資產因作價出資、轉讓等情形需要進行評估的,其所有人或有利害關系的當事人應當委托具有專利資產評估資格的評估機構對有關專利資產進行評估。

3.商標的續展、轉讓和使用許可

注冊商標的有效期為10年,自核準注冊之日起計算。注冊商標有效期滿,需要繼續使用的,應當在期滿前6個月內申請續展注冊;在此期間未能提出申請的,可以給予6個月的寬展期。

寬展期滿仍未提出申請的,注銷其注冊商標。每次續展注冊的有效期為10年。

轉讓注冊商標的,轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議,并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。

商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同,許可他人使用其注冊商標。許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經許可使用他人注冊商標的,必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。

4.著作權的主體和客體、歸屬,著作權的保護、限制和許可使用

著作權主體即著作權人。著作權的主體,即著作權人是依法享有著作權的公民或組織。著作權人包括:作者、其他依法享有著作權的公民、法人或者其他組織。

著作權客體即作品,是指文學、藝術以及自然、社會、工程科學等領域內,具有獨創性并且能夠以有形形式復制的智力創造成果。<著作權法)所稱的著作,包括以下九大類:

(1)文字作品;

(2)口述作品;

(3)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品;

(4)美術、建筑作品;

(5)攝影作品;

(6)電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品;

(7)工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品;

(8)計算機軟件;

(9)法律、行政法規規定的其他作品。不受著作權法保護和不適用著作權法的作品包括:依法禁止出版、傳播的作品;法律、法規,國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件,及其官方正式譯文;時事新聞;歷法、通用數表、通用表格和公式;民間文學藝術作品。

著作權的歸屬:

(1)除法律另有規定外,著作權屬于作者。 .

(2)改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品,其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有,但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。

(3)兩人以上合作創作的作品,著作權由合作作者共同享有。

(4)匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他材料,對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品,為匯編作品,其著作權由匯編人享有,但行使著作權時,不得侵犯原作品的著作權。

(5)電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品的著作權由制片者享有,但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權,并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權。

(6)公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品,除法律另有規定外,著作權由作者享有,但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用。

(7)受委托創作的作品,著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人。

(8)著作權屬于公民的,公民死亡后,按著作權種類的第5項至第17項規定的權利在<著作權法)規定的保護期內,依照繼承法的規定轉移。著作權屬于法人或者其他組織的,法人或者其他組織變更、終止后,前述第5項至第17項規定的權利在保護期內,由承受其權利義務的法人或者其他組織享有;沒有承受其權利義務的法人或者其他組織的,由國家享有。

著作權的保護。中國公民、法人或者其他組織的作品,不論是否發表,均依法享有著作權。作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。公民的作品,其發表權以及前述第5項至第17項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后50年,截止于作者死亡后第50年的12月31日;如果是合作作品,截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。法人或者其他組織的作品、著作權(署名權除外)由法人或者其他組織享有的職務作品,其發表權以及前述第5項至第17項規定的權利的保護期為50年,截止于作品首次發表后第50年的12月31日,但作品自創作完成后50年內未發表的,法律不再保護。

著作權的限制。下列情況下使用作品,可以不經著作權人許可,不向其支付報酬,但應當指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權人依照著作權法享有的其他權利:

(1)為個人學習、研究或者欣賞,使用他人已經發表的作品;

(2)為介紹、評論某一作品或者說明某一問題,在作品中適當引用他人已經發表的作品;

(3)為報道時事新聞,在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現或者引用已經發表的作品;

(4)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經發表的關于政治、經濟、宗教問題的時事性文章,但作者聲明不許刊登、播放的除外;

(5)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發表的講話,但作者聲明不許刊登、播放的除外;

(6)為學校課堂教學或者科學研究,翻譯或者少量復制已經發表的作品,供教學或者科研人員使用,但不得出版發行;

(7)國家機關為執行公務在合理范圍內使用已經發表的作品;

(8)圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要,復制本館收藏的作品;

(9)免費表演已經發表的作品,該表演未向公眾收取費用,也未向表演者支付報酬;

(10)對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像;

(11)將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行;

(12)將已經發表的作品改成盲文出版。

著作權許可使用。著作權人有權將自己的權利許可他人使用。除法律另有規定外,使用他人作品應當同著作權人訂立許可使用合同。

十一、稅收法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹稅法的基本知識、流轉稅法、所得稅法和稅收征收管理法等內容。通過考試主要測驗考生對稅收法律制度的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.熟悉稅收和稅法的概念與特征。

2.熟悉稅法的體系和結構。

3.熟悉增值稅的概念和特征。

4.掌握增值稅的征稅范圍和納稅人。

5.掌握增值稅的稅率和應納稅額。

6.熟悉增值稅的納稅期限和減免稅。

7.了解增值稅的專用發票。了解增值稅專用發票的作用,領購使用范圍、開具、各聯次的用途。

8.熟悉消費稅和營業稅的概念和特征。

9.掌握消費稅和營業稅的征稅范圍和納稅人。

10.掌握消費稅和營業稅的稅率和計稅依據。

11.熟悉消費稅和營業稅的納稅期限和減免稅。

12.掌握企業所得稅法的納稅人,征稅對象,計稅依據,應納稅額,稅率。

13.掌握外商投資企業和外國企業所得稅法的納稅人,征稅對象。

14.掌握個人所得稅法的納稅主體,征稅對象。

15.熟悉財產稅法的主要內容。

16.熟悉稅收管理體制、稅務管理、稅務檢查和稅收管理機關。

17.掌握稅款征收。

(三)要點說明

1.增值稅的征稅范圍和納稅人

增值稅的征稅范圍包括:

(1)在中華人民共和國境內銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物的行為;

(2)視同銷售貨物的行為;

(3)混合銷售行為和兼營非應稅勞務行為應納增值稅的部分。

增值稅的納稅人包括:凡在我國境內銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物的單位和個人。出于征稅管理的需要,我國借鑒了國際通行的做法,將納稅人分為小規模納稅人和一般納稅人。一般納稅人是指年應稅銷售額超過財政部規定的小規模納稅人標準的納稅人。小規模納稅人是指年應稅銷售額在規定標準以下,并且會計核算不健全,不能按規定報送有關稅務資料的增值稅納稅人。

2.增值稅的稅率和應納稅額

增值稅采取比例稅率,分為基本稅率17%,低稅率13%和零稅率三種。

一般納稅人銷售貨物或者提供應稅勞務,應納稅額為當期銷項稅額抵扣當期進項稅額后的余額。如果當期銷項稅額小于進項稅額時,其不足抵扣的部分可以結轉到下期繼續抵扣。

小規模納稅人應納稅額采取簡易方法計算。

稅法規定,進口貨物,按照組成計稅價格和稅率計算應納稅額,不得抵扣任何稅額。

3.消費稅和營業稅的征稅范圍和納稅人

消費稅只針對特定的消費品征收,根據我國法律,只有11類消費品被選擇征收消費稅。在中國境內生產、委托加工和進口屬于消費稅暫行條例所規定的消費品的單位和個人,為消費稅的納稅義務人。

營業稅稅目為9個,有:交通運輸業、建筑業、金融保險業、郵電通訊業、文化體育業、娛樂業、服務業、轉讓無形資產、銷售不動產。凡是在我國境內提供應稅勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產的單位和個人,均為營業稅的納稅義務人。

4.消費稅的稅率和應納稅額

消費稅的稅率有兩種,比例稅率和定額稅率(啤酒、黃酒、汽油、柴油)。應納稅額包括: (1)從價定率消費稅額。(2)從量定額消費稅額。(3)從量從價復合稅應納稅額。

5.營業稅的稅率和計稅依據

營業稅按行業實行有差別的比例稅率,共分為四檔。第一檔:交通運輸業、建筑業、郵電通信業、文化體育業,稅率為3%;第二檔:服務業、轉讓無形資產、銷售不動產,稅率為5%;第三檔:金融保險業稅率由8%逐年遞減至5%;第四檔:娛樂業稅率為5%-20%。

營業稅以納稅人提供應稅勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產取得的營業額為計稅依據。

6.企業所得稅的納稅人是在中國境內實行獨立經濟核算的內資企業或其他組織,具體包括國有企業、集體企業、私營企業、聯營企業、股份制企業和有生產、經營所得和其他所得的其他組織。從2000年1月1日起,個人獨資企業和合伙企業(私營性質的企業),不再是企業所得稅的納稅人,對其不予征繳企業所得稅。

企業所得稅的征稅對象,是納稅人每一納稅年度內來源于中國境內、境外的生產、經營所得和其他所得。

計稅依據是應納稅所得額。即納稅人每一納稅年度的收入總額減去準予扣除項目后的余額。 ·

企業所得稅的稅率為比例稅率,一般納稅人的稅率為33%。對年所得額在3萬元(含3萬元)以下的企業,按18%的比例稅率征收,對年所得額在3萬元以上,10萬元(含10萬元)以下的企業,按27%的比例稅率征收。對國務院批準的高新技術產業開發區的高新技術企業,經有關部門認定為高新技術企業納稅人的,減按15%的稅率征收所得稅。

7.外商投資企業和外國企業所得稅的納稅人,是依法負有納稅義務的外商投資企業和外國企業,包括:

(1)中外合資經營企業;

(2)中外合作經營企業;

(3)外資企業;

(4)在中國境內設立機構、場所,從事生產、經營的外國公司、企業和其他經濟組織;

(5)在中國境內沒有設立機構、場所而有來源于我國的股息、利息、租金、特許權使用費等項所得的外國公司、企業和其他經濟組織。

外商企業所得稅的征稅對象是外商投資企業和外國企業在中國的生產經營所得和其他所得。計稅依據是應納稅所得額,即外商投資企業和外國企業每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額。

8.個人所得稅的納稅主體是在中國境內有住所或者無住所,而在境內居住滿一年的公民,從中國境內和境外取得的所得;在中國境內無住所又不居住,或無住所而在境內居住不滿一年的個人,從中國境內取得的所得,均應依法繳納個人所得稅。從2000年1月1日起,個人獨資企業和合伙企業(私營性質的企業),也是個人所得稅的納稅人。

征稅對象是12種所得。計稅依據是納稅人取得的應納稅所得額,即個人取得的每項收入所得減去稅法規定的扣除項目或扣除金額之后的余額。

9.稅款征收

包括應納稅款的核定,稅款征收方式,稅收保全措施和強制執行措施,稅款執行順序,稅款征收的代位權和撤銷權,稅款的退還、補繳和追征,稅款征收的滯納金。

稅法規定,稅務機關有權對六種情況的納稅人核定其應納稅額。稅款征收方式有查賬征收、查定征收、查驗征收、定期定額征收和其他征收方式。

稅收保全措施是當納稅義務人或扣繳義務人未按規定的期限繳納或者解繳稅款,納稅擔保人未按規定的期限繳納所擔保的稅款時,稅務機關所采取的凍結、扣押、查封其財產的行為;強制執行措施是在納稅義務人或扣繳義務人未按規定的期限繳納或者解繳稅款,納稅擔保人未按照規定的期限繳納所擔保的稅款,由稅務機關責令限期繳納,逾期仍未繳納的情況下采用,強制執行措施分兩種:一是書面通知其開戶銀行或其他金融機構從其存款中扣繳稅款;二是扣押、查封、拍賣其價值相當于應納稅款的商品、貨物或者其他財產,以拍賣所得抵繳稅款。

稅款征收的代位權,是指因欠繳稅款的納稅人有怠于行使到期債權等行為,致使國家稅收造成損害的,稅務機關可以依照合同法的相關規定,向人民法院請求以自己的名義代位行使納稅人的債權的權利。稅款征收的撤銷權,是指因欠繳稅款的納稅人有放棄到期債權等行為,致使國家稅收造成損害的,稅務機關可以依照合同法的相關規定,請求人民法院撤銷納稅人行為的權利。

稅款的退還是指對于納稅人多繳的稅款,稅務機關應依法返還給納稅人。稅款的補繳是指由于稅務機關的責任致使納稅人、扣繳義務人未繳或少繳稅款的,稅務機關可以要求其補繳。稅款的追征是指因納稅人、扣繳義務人失誤而未繳或少繳稅款的,稅務機關可以追征稅款。

十二、反不正當競爭法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹反不正當競爭法的基本知識、不正當競爭行為及其表現、反不正當競爭法的現實手段。通過考試主要測驗考生對反不正當競爭法律制度的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解競爭的概念、特征和基本原則。

2.熟悉不正當競爭法的概念和反不正當競爭法的作用。

3.熟悉不正當競爭行為的概念和特征。

4.掌握不正當競爭行為表現的類型。

5.掌握經營者違反《反不正當競爭法》的法律責任。

6.熟悉政府及其所屬部門、國家機關工作人員違反《反不正當競爭法》的法律責任。

(三)要點說明

1.不正當競爭行為表現的類型

包括五大類型:虛假行為;限制競爭行為;不當交易行為;商業侵權行為;串通招標投標行為。以上五大類型又包括了11種具體的表現形式。例如:不當交易行為包括商業賄賂行為、虧本銷售行為、強行搭售行為和不正當有獎銷售行為。

2.經營者違反<反不正當競爭法)的法律責任

經營者應承擔民事責任、行政責任或刑事責任。經營者違反我國<反不正當競爭法)的規定,給其他經營者造成損害的,應承擔賠償損失的責任。賠償額以被侵害人的損失額為基礎;被侵害人的損失難以計算的,賠償額為侵權人在侵權期間所獲得的利潤。侵權人還應承擔被侵害者因調查該侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。

3.政府及其所屬部門、國家機關工作人員違反(反不正當競爭法)的法律責任

(1)政府及其所屬部門濫用行政權力,限制他人購買其指定的經營者的商品,限制其他經營者正當的經營活動,限制外地商品進入本地市場,或本地商品流向外地市場的,由上級機關責令其改正;情節嚴重的,由同級或者上級機關對直接責任人員給予行政處分。

(2)監督檢查不正當競爭行為的國家機關工作人員濫用職權,玩忽職守,未構成犯罪的給予行政處分;構成犯罪的,或者徇私舞弊,對明知違法構成犯罪的經營者故意包庇不使其受追訴的,均由司法機關依法追究刑事責任。

十三、拍賣法律制度

(一)考試目的

本部分主要介紹了拍賣法的基本知識、拍賣標的、拍賣當事人、拍賣程序及效力、違反拍賣法的法律責任等內容。通過考試主要測驗考生對拍賣法律制度的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解拍賣的概念及種類和拍賣的基本原則。

2.熟悉拍賣法律關系的概念。

3.熟悉拍賣人、委托人和買受人的規定。

4.熟悉拍賣法律關系的客體。

5.掌握拍賣關系當事人的權利和義務。

6.了解拍賣程序和拍賣效力的概念。

7.熟悉拍賣的具體程序及其效力。

8.熟悉委托人、競買人和拍賣人的法律責任。

(三)要點說明

1.拍賣人的權利義務

拍賣人在拍賣活動中的權利,包括:

(1)拍賣人有權要求委托人說明拍賣標的的來源和瑕疵。

(2)拍賣人有權按照法律的規定或者合同的約定,向委托人、買受人收取合理的傭金。

拍賣人在拍賣活動中的義務,包括:

(1)拍賣人應當向競買人說明拍賣標的的瑕疵。

(2)拍賣人對委托人交付拍賣的物品負有保管義務。

(3)拍賣人接受委托后,未經委托人同意,不得委托其他拍賣人拍賣。

(4)委托人、買受人要求對其身份保密的,拍賣人應當為其保密。

(5)拍賣人及其工作人員不得以競買人的身份參與自己組織的拍賣活動,并不得委托他人代為競買。

(6)拍賣人不得在自己組織的拍賣活動中拍賣自己的物品或者財產權利。

(7)拍賣成交后,拍賣人應當按照約定向委托人交付拍賣標的的價款,并按照約定將拍賣標的移交給買受人。

2.委托人的權利義務

委托人在拍賣活動中享有的權利,包括:

(1)委托人有權確定拍賣標的的保留價并要求拍賣人保密。

拍賣國有資產,依照法律或者按照國務院規定需要評估的,應當經依法設立的評估機構評估,并根據評估結果確定拍賣標的的保留價。

(2)委托人在拍賣開始前可以撤回拍賣標的。

委托人在拍賣活動中承擔的義務,包括:

(1)委托人撤回拍賣標的的,應當向拍賣人支付約定的費用;未作約定的,應當向拍賣人支付為拍賣支出的合理費用。

(2)委托人不得參與競買,也不得委托他人代為競買。

(3)按照約定由委托人移交拍賣標的的,拍賣成交后,委托人應當將拍賣標的移交給買受人。

3.競買人的權利義務

競買人的權利,包括:

(1)競買人可以自行參加競買,也可以委托其代理人參加競買。

(2)競買人有權了解拍賣標的的瑕疵,有權查驗拍賣標的和查閱有關拍賣資料。

競買人的義務,包括:

(1)競買人一經應價,不得撤回,但當其他競買人有更高應價時,其應價即喪失約束力。

(2)競買人之間、競買人與拍賣人之間不得惡意串通,損害他人利益。

4.買受人的權利義務

買受人的權利,主要是有權按照約定取得拍賣標的,買受人未能按照約定取得拍賣標的的,有權要求拍賣人或者委托人承擔違約責任。

買受人的義務,包括:

(1)買受人應當按照約定支付拍賣標的的價款;未按照約定支付價款的,應當承擔違約責任,或者由拍賣人征得委托人的同意,將拍賣標的再行拍賣。拍賣標的再行拍賣的,原買受人應當支付第一次拍賣中本人及委托人應當支付的傭金。再行拍賣的價款低于原拍賣價款的,原買受人應當補足差額。

(2)買受人未按照約定受領拍賣標的的,應當支付由此產生的保管費用。

十四、合同法律制度總論

(一)考試目的

本部分主要介紹合同法的基本知識和現行的《中華人民共和國合同法》(總論)的主要內容。通過考試主要測驗考生對合同

法律制度總論的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.了解合同的概念和特征。

2.熟悉合同法的概念、適用范圍和合同法的基本原則。

3.熟悉合同訂立的形式、合同訂立的方式。

4.掌握合同的內容、合同的成立和格式條款。

5.掌握合同的效力、合同的履行。

6.掌握合同生效的期限。

7.掌握代理人訂立合同的效力。

8.掌握無效和可撤銷的合同的效力。

9.熟悉合同履行的概念和部分條款不明確的合同的履行。

10.掌握合同價格調整的履行。

11.掌握合同當事人互負債務的履行。

12.掌握合同的提前履行和部分履行。

13.掌握合同履行的代位權和撤銷權。

14.了解擔保的概念和特征。

15.掌握保證、抵押、質押、留置和定金等擔保方式。

16.掌握合同的變更、轉讓。

17.掌握合同終止的概念、條件和法律后果。

18.掌握合同的解除、合同債務的抵消和標的物的提存。

19.熟悉違約責任的概念和特征。

20.掌握違約責任的構成要件和承擔責任的方式。

21.了解合同爭議的概念。

22.熟悉合同爭議的解決方式。包括自行協商解決、調解、仲裁、訴訟。

23.熟悉合同仲裁和訴訟時效。

24.熟悉涉外合同爭議的法律適用。

(三)要點說明

1.合同的內容

合同的內容包括以下主要條款:

(1)當事人的名稱或者姓名和住所;

(2)標的;

(3)數量;

(4)質量;

(5)價款或者報酬;

(6)履行的期限、地點和方式;

(7)違約責任;

(8)解決爭議的方法。

2.合同的成立

合同的成立具體有以下幾種情況:

(1)當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

(2)當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認書,簽訂確認書時合同成立。

(3)采用數據電文形式訂立合同的,收件人的主營業地為合同成立的地點;沒有主營業地的,其經常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的,按照其約定確定。

(4)當事人采用合同書形式訂立合同的,雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

(5)法律、行政法規規定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立。

(6)采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當事人一方已經履行主要義務,對方接受的,該合同成立。

3.合同的格式條款

格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協商的條款。采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務,并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。

4.代理人訂立合同的效力

代理人在代理權限范圍內以被代理人名義訂立的合同,若符合合同生效的條件,為有效合同,應由被代理人承擔責任。無代理權人以他人名義訂立合同的行為是一種無權代理行為。與無代理權的人簽訂合同的人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示或表示拒絕的,視為拒絕追認,該合同不生效。被代理人表示予以追認的,該合同對被代理人發生法律效力。但是,表見代理除外。

5.無效和可撤銷的合同的效力

無效合同,合同自成立開始即不具有法律約束力。導致合同無效的情況有:

(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益的;

(2)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;

(3)以合法形式掩蓋非法目的;

(4)損害社會公共利益;

(5)違反法律、行政法規的強制性規定。合同的無效由人民法院或仲裁機構確認。

合同被確認無效后,對其引起的財產后果按以下三種方法處理:

(1)返還財產。

(2)賠償損失。

(3)收歸國家所有。

可撤銷合同是指在訂立時,當事人的意思表示不真實,或一方當事人使對方在違背真實意思的情況下簽訂的合同,是一種相對無效的合同。這類合同具有以下特征:

(1)可撤銷合同的效力取決于撤銷權人。

(2)可撤銷的合同在未被撤銷前有效。

(3)被撤銷的合同自始無效。

導致合同可變更、可撤銷的情況有:

(1)重大誤解的合同;

(2)顯失公平的合同;

(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

6.合同價格調整的履行

執行政府定價或者政府指導價的,在合同約定的交付期限內政府價格調整時,按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的,遇價格上漲時,按照原價格執行;價格下降時,按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的,遇價格上漲時,按照新價格執行;價格下降時,按照原價格執行。

7.合同當事人互負債務的履行

合同當事人互負債務,在履行過程中可以視不同情況行使同時履行抗辯權、后履行抗辯權、不安抗辯權。不安抗辯權是指合同成立后,如果后履行債務的一方當事人有財產狀況惡化等情況,先履行債務的一方當事人確有財產狀況惡化等情況的證據時,在后履行債務一方未履行或未提供擔保之前有權拒絕先履行合同。先履行債務的當事人有確切證據證明對方有下列情形之一的,可以中止履行合同:

(1)經營狀況嚴重惡化;

(2)轉移財產或抽逃資金,以逃避債務;

(3)喪失商業信譽;

(4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據中止履行的,應當承擔違約責任。在后履行義務一方提供適當擔保后,先履行合同一方應當恢復履行,如后履行義務一方在合理期限內,未恢復履約能力,并且不能提供適當擔保,先履行義務一方可以解除合同。

8.合同的提前履行和部分履行

債權人可以拒絕債務人提前履行債務,但如果提前履行不損害債權人利益的,債權人則不得拒絕。此時,如因債務人提前履行債務給債權人增加的費用,由債務人負擔。

債權人可以拒絕債務人部分履行債務,但部分履行不損害債權人利益的,債權人則不得拒絕。此時,因債務人部分履行債務給債權人增加的費用,由債務人負擔。

9.合同履行的代位權和撤銷權

代位權是指因債務人怠于行使其到期債權,對債權人造成損害的,債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權的權利。

撤銷權是指因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產,對債權人造成損害的,債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。

10.保證

保證的種類有一般保證和連帶責任保證兩種,保證應當通過保證合同的方式訂立,保證合同應當采取書面形式。保證人應當由具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民充當。國家機關、以公益為目的的事業單位、社會團體、法人的分支機構和職能部門,不能擔當保證人或者只能在一定條件下擔當保證人。

11.抵押

抵押是債務人或第三人不轉移抵押物的占有,將該抵押物作為債權的擔保,當債務人不履行債務的時候,債權人有權以該抵押物折價、或者拍賣、變賣的價款優先受償。

12.質押

質押分為動產質押和權利質押兩種。質押與抵押不同:

(1)擔保物的種類不同;

(2)是否轉移占有權不同;

(3)登記手續不同;

(4)設置次數不同;

(5)收取孳息不同。

13.留置

留置指債權人按照合同約定占有債務人的動產,債務人不按照合同約定的期限履行債務的,債權人有權依照法律規定留置該財產,并以該財產折價或拍賣、變賣的價款優先受償。

14.定金

定金是為擔保合同的履行,當事人一方在合同訂立時或合同訂立后履行之前支付給對方的一定數額的貨幣。

15.合同的變更、轉讓

合同的變更是指對已經依法成立的合同,在承認其法律效力的前提下,對其進行修改或補充。合同的變更有協議變更和依法變更兩種。合同的轉讓是指當事人依法將合同的全部或者部分權利義務,轉讓給他人的法律行為。合同的轉讓,可以分為合同權利的轉讓、合同義務的轉讓和合同權利義務一并轉讓三種。

16.合同終止

合同終止即合同權利義務終止,是指合同規定的權利義務已經消滅或者不再履行。合同權利義務終止的條件有:

(1)債務已經按照約定履行;

(2)合同解除;

(3)債務相互抵消;

(4)債務人依法將標的物提存;

(5)債權人免除債務;

(6)債權債務同歸于一人;

(7)法律規定或者當事人約定終止的其他情形。

17.合同的解除

合同的解除是指當事人一方在合同規定的期限內未履行、未完全履行或者不能履行合同時,另一方當事人或者發生不能履行情況的當事人可以根據法律規定的或者合同約定的條件,通知對方解除雙方合同關系的法律行為。合同的解除有兩種形式:協議解除和法定解除。

18.合同債務的抵消

當事人互負到期債務,該債務的標的物種類、品質相同的,任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵消,但依照法律規定或者按照合同性質不得抵消的除外。

19.標的物的提存

標的物的提存,是指由于合同債權人的原因,債務人無法向其交付標的時,債務人將該標的物提交給提存機關而消滅債務的制度。

20.違約責任的構成要件

(1)違約行為客觀存在;

(2)抗辯事由不能成立。

承擔違約責任的方式包括:

(1)支付價款;

(2)繼續履行合同;

(3)對標的物修理、更換、重做、退貨和降價;

(4)賠償損失;

(5)支付違約金。

十五、合同法律制度分論

(一)考試目的

本部分主要介紹合同法分則的內容,主要介紹買賣合同、委托合同、借款合同、租賃合同、融資租賃合同,考試主要測驗考生對合同法律制度分則的熟悉和掌握程度。

(二)考試基本要求

1.掌握買賣合同概念、內容及出賣人對標的物的權利,買賣合同標的物的權屬轉移,標的物的交付期限和地點,標的物風險承擔,標的物的質量和包裝,標的物的檢驗,買賣合同的條款。

2.掌握委托合同的概念和特征,合同的條款。

3.熟悉借款合同。

4.熟悉租賃合同和融資租賃合同。

5.了解供用電、水、氣、熱力合同、贈與合同、承攬合同、建設工程合同、運輸合同、技術合同、保管合同、倉儲合同、行紀合同、居間合同的概念。

(三)要點說明

1.買賣合同

買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人,買受人支付價款的合同。買賣合同是雙務有償合同、諾成合同、非要式合同。買賣合同的標的物,應當屬于出賣人所有或者出賣人有權處分,并應符合法律、行政法規禁止或者限制轉讓標的物的規定。買賣合同標的物所有權轉移的時間: 自標的物交付時起轉移,出賣具有知識產權的計算機軟件等標的物的,除法律另有規定或者當事人另有約定的以外,該標的物的知識產權不屬于買受人。標的物在交付之前產生的孳息,歸出賣人所有,交付之后產生的孳息,歸買受人所有。

買賣合同標的物的交付期限和地點以及標的物的風險承擔,是買賣合同中的重要內容,(經濟法)教材作了比較詳細的論述,要求掌握。

買賣合同的條款,除應具備合同的八項一般條款外,還應具備質量和包裝、標的物的檢驗、價款、包裝方式、檢驗標準和方法、結算方式、合同使用的文字及其效力等條款。

2.委托合同

委托合同是委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務的合同。委托合同的特征有:

(1)委托合同的目的是由受托人為委托人處理事務;

(2)委托合同是當事人之間基于信任而訂立;

(3)受托人可以委托人的名義也可以自己名義為委托人處理事務;

(4)委托合同可以是有償的,亦可以是無償的。

應將委托合同與代理和其他相近的合同區別開來。

委托合同除了應具備合同的一般條款外,還應具備以下條款:

(1)委托事務條款;

(2)處理委托事務的方式條款;

(3)可否轉委托條款;

(4)費用及支付方式條款;

(5)報酬及支付方式條款;

(6)報告義會計         

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